【深圳养老法律服务】 这是“意定监护”系列的第⑥篇,也是本系列第一次完整走进法院。第⑤篇(上)开头破过一个误解:签了不等于生效。从“签好协议”到“监护人真正上任”,中间隔着一道司法程序——先由人民法院认定本人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人,再确定监护人。这一篇把谁去申请、去哪个法院、法庭上会发生什么、要多久、判下来怎么上岗,一次讲清。需要回顾协议怎么写,可先看第⑤篇(上)与第⑤篇(下)。
《民法典》第三十三条把意定监护的启动条件写成“丧失或者部分丧失民事行为能力”。问题在于:谁来判断、以什么文件判断?家庭自己说了不算,银行、不动产登记机构、医疗机构也不会凭家属一句话就认可。法院的认定判决,就是把这个事实固定下来的那一份公文。理解这一点,前面几篇写的所有条款才有落点。
把流程画出来,其实很直白:
两道门不分家。申请认定的时候,监护人怎么选,最好一并想好、一并处理,免得判下来了、人还悬着。还要先说清一件事:两道门不等于要打两场官司。签过有效意定监护协议的家庭,第二道门通常不需要法院再指定一次,下面第六节会展开。
先说谁有权申请。《中华人民共和国民法典》第二十四条第一款:
不能辨认或者不能完全辨认自己行为的成年人,其利害关系人或者有关组织,可以向人民法院申请认定该成年人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。
这里有两点要讲准。
第一,启动认定这一程序的申请主体是利害关系人或者有关组织,不含本人。这个程序本来就是设计给身边人的:真到了不能辨认自己行为的那天,能替你奔走的是别人。但要注意,恢复认定的申请主体包含本人(见第七节),两处不能混为一谈。
第二,“有关组织”不是随便哪个组织。同条第三款列了名单:居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、依法设立的老年人组织、民政部门等。
再说去哪个法院。《民事诉讼法》第一百九十八条规定:
申请认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力,由利害关系人或者有关组织向该公民住所地基层人民法院提出。申请书应当写明该公民无民事行为能力或者限制民事行为能力的事实和根据。
对多数深圳家庭来说,就是本人住所地所在区的基层人民法院。法条里那句“事实和根据”,落到材料上就是:病历、诊断证明、日常不能自理的具体表现。平时就医记录越完整、诊断越明确,后面越顺。
顺便交代版本。《民事诉讼法》2023年9月1日经全国人大常委会修正,2024年1月1日起施行,全国适用。这一版在特别程序里新增了“指定遗产管理人案件”一节,原有条号随之后移。本文引用的程序法条,一律出自这个现行版本;网上不少旧文仍写“第一百九十四条”“第一百九十六条”,那是修正前的条号,照抄会对应到别的条文上。
很多家庭没进过法院,一听“打官司”就发怵。这道程序其实不长那样,有三点值得专门说。
第一,法官独任审理,一审终审。依照《民事诉讼法》第一百八十五条,依照本章程序审理的案件,实行一审终审;选民资格案件或者重大、疑难的案件,由审判员组成合议庭审理;其他案件由审判员一人独任审理。也就是说,这不是一场你输我赢的对抗,更像一次核查,且判决作出即生效、不能上诉。但“不能上诉”不等于没有救济:《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》(法释〔2022〕11号修正后)第三百七十二条规定,适用特别程序作出的判决、裁定,当事人、利害关系人认为有错误的,可以向作出该判决、裁定的人民法院提出异议;法院经审查,异议成立或者部分成立的,作出新的判决、裁定撤销或者改变原判决、裁定,异议不成立的,裁定驳回。要留意版本:该条在2022年修正前为第三百七十四条,现行版本已调整为第三百七十二条,引用旧条号会对应到别的条文。
第二,本人不是孤身一人坐在那里。《民事诉讼法》第二百条规定,法院审理认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力的案件,应当由该公民的近亲属为代理人,但申请人除外;近亲属互相推诿的,由人民法院指定其中一人为代理人。换句话说,程序上就要求家里必须有人站到本人这一边;万一家属都在往后缩,法院会点一个出来。被申请人没有近亲属的,按前述司法解释第三百五十条,法院可以指定经其住所地居民委员会、村民委员会或者民政部门同意、且愿意担任代理人的个人或者组织为代理人;没有这类代理人的,由上述居委会、村委会或者民政部门担任。
第三,法院要当面问本人的意见。还是第二百条:该公民健康情况许可的,还应当询问本人的意见。这一条是整个程序的良心——它防的就是“被失能”:家里人为了争财产,把一个还清醒的老人送进这个程序。法官亲口问一遍,老人亲口答一遍,这件事就糊弄不过去。同条还写明:经审理认定申请有事实根据的,判决该公民为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人;认定申请没有事实根据的,应当判决予以驳回。
法官靠什么判断一个人“不能辨认自己的行为”?靠医学。这里要纠正一个常见说法:《民事诉讼法》并非没有规定鉴定,而是第一百九十九条明定“必要时应当”鉴定。条文原文是:
人民法院受理申请后,必要时应当对被请求认定为无民事行为能力或者限制民事行为能力的公民进行鉴定。申请人已提供鉴定意见的,应当对鉴定意见进行审查。
也就是说,法律写的是“必要时应当”,不是每案一律重新鉴定;申请人已经提供鉴定意见的,法院对鉴定意见进行审查。而在实务中,法院普遍会委托司法鉴定机构对民事行为能力进行鉴定,鉴定意见往往是裁判的核心依据——因为这是医学判断,不是法律判断。
几件实务上的事:
另有一点常被忽略:鉴定所需时间通常不计入下节说的三十日审限,所以“法条写三十日”和“实际拿到判决不止一个月”并不矛盾。
《民事诉讼法》第一百八十七条写得清楚:
人民法院适用特别程序审理的案件,应当在立案之日起三十日内或者公告期满后三十日内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准。但审理选民资格的案件除外。
三十日是审限,不是承诺。加上立案、鉴定、送达各环节,从递交申请到拿到判决,不少家庭实际用时不止一个月,具体以受理法院的实际进度为准。但可以给一句底气:这已经是民事诉讼里节奏最快的类型之一——普通程序的审限以月计,这道程序以“三十日”计。顺带一提,第一百八十六条还规定,法院在审理中发现本案属于民事权益争议的,应当裁定终结特别程序,并告知利害关系人可以另行起诉;家属若是为财产份额争执不下,那属于另一场诉讼,不会在这道程序里一并解决。
认定判决拿到手,监护人怎么定?看三种情况。
第一种,签过意定监护协议的——协议在这个时候正式上场。《民法典》第三十三条规定:具有完全民事行为能力的成年人,可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商,以书面形式确定自己的监护人,在自己丧失或者部分丧失民事行为能力时,由该监护人履行监护职责。法院的认定判决一到,协议确定的监护人凭协议主张监护,不需要法院再依指定程序指定一遍。这是前几篇所有铺垫的兑现时刻。
这里补一句很实在的提醒:银行、不动产登记机构等办理具体事务时,通常仍会要求出示认定判决书以及协议(或公证书)以核验监护人身份,所以判决与协议原件都要妥善保管;若家属对协议效力、订立时的行为能力或人选另有争议,仍可能进入下面的指定程序甚至另行成讼。另外,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉总则编若干问题的解释》第十一条明确:在该成年人丧失或者部分丧失民事行为能力之前,协议任何一方请求解除的,法院依法予以支持;而之后,协议确定的监护人无正当理由请求解除的,法院不予支持。这正是“协议真正管用”的法律分量。
第二种,没有协议、家里也没有争议的。按《民法典》第二十八条的法定顺序协商确定:(一)配偶;(二)父母、子女;(三)其他近亲属;(四)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。愿意提前白纸黑字的,就是第三十条的协议确定监护人,该条同时要求协议确定监护人应当尊重被监护人的真实意愿。办相关事务时,出示认定判决和亲属关系材料即可。
第三种,有争议的。《民法典》第三十一条第一款给两条路:由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门指定,对指定不服的,可以向人民法院申请指定监护人;也可以直接向人民法院申请指定监护人。同条第二款要求,居民委员会、村民委员会、民政部门或者人民法院应当尊重被监护人的真实意愿,按照最有利于被监护人的原则在依法具有监护资格的人中指定;第三款还规定,指定前被监护人权益处于无人保护状态的,由住所地居民委员会、村民委员会、法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监护人。
直接向法院申请的怎么办?《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》(法释〔2022〕11号)第三百四十九条第二款写得明确:
有关当事人依照民法典第三十一条第一款规定直接向人民法院申请指定监护人的,适用特别程序审理,判决指定监护人。判决书应当送达申请人、判决指定的监护人。
要注意该司法解释的版本:2022年修正时把原第三百四十九条改为第三百四十七条,条文顺序相应调整,现行第三百四十九条第二款才是上面这句,引用旧版条号容易错位。另按《总则编解释》第十条,不服居委会、村委会或民政部门指定的,应在接到指定通知之日起三十日内向法院申请;逾期提出的,按变更监护关系处理。
法院指定监护人时也不是拍脑袋。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉总则编若干问题的解释》(法释〔2022〕6号)第九条规定,法院依民法典第三十一条第二款、第三十六条第一款指定监护人时,应当尊重被监护人的真实意愿,按照最有利于被监护人的原则指定,具体参考四项因素:(一)与被监护人生活、情感联系的密切程度;(二)依法具有监护资格的人的监护顺序;(三)是否有不利于履行监护职责的违法犯罪等情形;(四)依法具有监护资格的人的监护能力、意愿、品行等。依法指定的监护人一般应当是一人;由数人共同担任更有利于保护被监护人利益的,也可以是数人。
把这三条路放在一起看,结论就出来了:有协议的家庭,走的是最短的那条路——不用协商、不用指定,判决一生效,你写进协议里的人直接上岗。
这一篇讲的全是程序。程序听起来冷冰冰,但拆开看,每个环节都在保护人:
近亲属代理,是让本人在法庭上不孤单;当面询问本人,是防止“被失能”;三十日审限,是不让监护悬着;恢复条款,是给康复留一扇门;而异议与指定程序,是家里人谈不拢时仍有一条讲理的路。
签过意定监护协议的家庭走到这里会发现:别人还在为“谁来管”扯皮的时候,你已经可以按自己写好的意思安排一切了。
这件事,还是那句话——只在你还说得清楚话的时候能做。
按《民事诉讼法》第一百八十七条,适用特别程序审理的案件应当在立案之日起三十日内或者公告期满后三十日内审结,有特殊情况需要延长的由本院院长批准,但审理选民资格的案件除外。这是审限而非承诺,加上立案、司法鉴定、送达等环节,实际用时往往不止一个月,具体以受理法院进度为准。
一般不需要。《民法典》第三十三条的启动条件是本人丧失或者部分丧失民事行为能力,认定判决生效后,协议确定的监护人凭协议主张监护即可。但办理银行、不动产登记等具体事务时,机构通常仍会要求出示认定判决书与协议(或公证书)以核验监护人身份。只有在没有协议、家属对监护人确定有争议时,才走《民法典》第三十一条的指定程序。
有。《民法典》第二十四条第二款规定,经本人、利害关系人或者有关组织申请,法院可以根据其智力、精神健康恢复的状况,认定恢复为限制民事行为能力人或者完全民事行为能力人;程序上依《民事诉讼法》第二百零一条作出新判决、撤销原判决。认定不是一锤定音。
按《民法典》第二十四条第一款与《民事诉讼法》第一百九十八条,由利害关系人或者有关组织向该公民住所地基层人民法院提出,申请书应写明无或者限制民事行为能力的事实和根据。有关组织按民法典第二十四条第三款包括居委会、村委会、学校、医疗机构、妇联、残联、依法设立的老年人组织、民政部门等。启动认定的申请主体不含本人,恢复认定则包含本人。
《民事诉讼法》第一百九十九条有明文:受理申请后,必要时应当对被请求认定的公民进行鉴定;申请人已提供鉴定意见的,应当对鉴定意见进行审查。法律写的是“必要时应当”,并非每案一律重新鉴定;实务中法院普遍委托司法鉴定机构鉴定,鉴定意见通常是裁判的核心依据。
按《民法典》第三十一条,可先由住所地居委会、村委会或民政部门指定,不服的可向法院申请,也可以直接向法院申请指定监护人;法释〔2022〕11号第三百四十九条第二款规定直接申请的适用特别程序、判决指定监护人。法院指定时按法释〔2022〕6号第九条参考四项因素,尊重被监护人真实意愿、按最有利于被监护人的原则作出裁判。
前面五篇讲的是协议怎么写,这一篇讲的是协议怎么被激活。广东圳品律师事务所的招牌产品《向死而生——从意定监护到遗产管理全过程的法律服务》(深圳市律师协会业务创新大赛一等奖),正是把三段连成一条主线:清醒时订立意定监护与医疗预嘱,失能时依法完成行为能力认定与监护人上任,身故后再进入遗产管理、不动产与股权过户。程序这一环若没提前算进去,前面写得再细的协议也可能在真正要用时卡住。
王俊哲律师,广东圳品律师事务所执业律师,深耕老龄服务领域多年,多次参与深圳市级、区级助老项目,专注于老年人综合法律服务与养老法律风险安排。现任深圳市老龄服务事业产业联合会执行副秘书长、深圳市罗湖区医养融合发展促进会执行副秘书长;持续担任“深圳市智慧助老行动”公益讲师团团长、教材编委,先后荣获2024年度、2025年度“深圳市智慧助老行动”优秀讲师称号。
执业证号:14403202510774618。执业领域:养老法律服务与意定监护、家族财富传承与继承。本文由王俊哲律师(广东圳品律师事务所)撰写。
广东圳品律师事务所,是一家扎根深圳、服务全国的精品私人财富管理律所,围绕私人财富的保护、配置与传承,提供婚姻家事、遗产继承、家族信托、公司股权及私人财富规划等法律服务。创始团队执业积淀二十七年,承办案件两千余件,常年顾问单位百余家。律所的理念,是把复杂的家事与财富问题,用专业与温度一并托住。
本文首发于广东圳品律师事务所官网,原文链接:https://www.zhenpinlaw.com/practice-areas/yanglao/666.html。
· 第⑤篇(下):财产怎么管、医疗怎么定,还有三件容易漏的
· 第⑤篇(上):先破两个误解,再写清这九件事
· 第④篇:不办会怎样?法定监护四道顺序
· 第③篇:必须公证吗?要带什么、花多少钱
· 第②篇:监护人该选谁?人选、替补、监督人
· 第①篇:父母失能、子女在千里之外
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